Стоит ли подавать апелляцию по статье 228 часть 4 УК РФ?

Неопубликованная запись

Пример из судебной практики.

Стоит ли подавать апелляцию по статье 228 часть 4 УК РФ?

Казалось бы, ничего не обычного, «народная» статья, но в случае назначения любого наказания по приговору суда клиенту грозит депортация из России.

Было принято решение добиваться освобождения от уголовного наказания с применением судебного штрафа. Однако анализ судебной практики в Санкт-Петербурге показал, что данная норма, предусмотренная ст. 76.

2 УК РФ, судами практически не применяется. Ситуация усугублялась тем, что в Василеостровском районном суде, за преступления связанные с незаконным оборотом наркотических средств ст. 76.

2 УК РФ ранее не применялась.

Согласно ст. 76.2 УК РФ Лицо, впервые совершившее преступление небольшой или средней тяжести, может быть освобождено судом от уголовной ответственности с назначением судебного штрафа в случае, если оно возместило ущерб или иным образом загладило причиненный преступлением вред.

Мой подзащитный ранее к уголовной ответственности не привлекался, преступление относится к категории небольшой тяжести, так что с данными условиями проблем не возникло.Однако с возмещением ущерба и заглаживанием причиненного преступлением вреда могли возникнуть проблемы, т.к. по делу нет потерпевшего в виде физического лица.

Статья 228 УК РФ расположена в главе 25 УК РФ, т.е. преступления против здоровья населения и общественной нравственности. Другими словами потерпевшим по данному уголовному делу является общество и государство. Было принято решение сделать что-нибудь полезное для общества.

Одним из добрых дел стало пожертвование в фонд помощи детям «Светдети», другим общественно полезным делом стало проведение моим подзащитным по месту работу лекции о вреде наркотиков.

Таким образом, были выполнены все необходимые условия для освобождения от уголовной ответственности с назначением судебного штрафа, а подтверждающие документы вместе с многочисленными характеристиками были приобщены к материалам уголовного дела.

Шло время, и предварительно следствие подошло к концу. При ознакомлении с материалами уголовного дела было заявлено ходатайство о проведении предварительного слушания.

После поступления уголовного дела в суд мной было заявлено ходатайство о прекращении уголовного дела с применением меры уголовно-правового характера в виде судебного штрафа.

На предварительном слушании я и мой подзащитный поддержали заявленное ходатайство, однако помощник прокурора был против его удовлетворения, в обосновании своей позиции указывала, что условия для прекращения уголовного дела по данному основанию, предусмотренные ст. 76.2 УК РФ и ст. 25.1 ч.

1 УПК РФ не соблюдены в полном объеме, в связи с отсутствием потерпевшего по делу, которому мог бы быть возмещен ущерб или заглажен причиненный вред.

Суд вынес постановление об удовлетворении заявленного ходатайства, уголовное дело по обвинению в совершении преступления, предусмотренного ст. 228 ч.1 УК РФ – прекратил, в соответствии со ст.25.1 ч.1 УПК РФ, ст. 76.2 УК РФ, освободив моего подзащитного от уголовной ответственности в связи с назначением меры уголовно-правового характера в виде судебного штрафа.

Адвокат по ст. 228 УК РФ

Максимов Максим Николаевич+7(911) 977-79-97

Консультация бесплатно!(WhatsApp, Viber, Telegram, Signal подключены)

Нужна помощь адвоката по наркотикам? — обращайтесь!

Стоит ли подавать апелляцию по статье 228 часть 4 УК РФ?Стоит ли подавать апелляцию по статье 228 часть 4 УК РФ?Стоит ли подавать апелляцию по статье 228 часть 4 УК РФ?Стоит ли подавать апелляцию по статье 228 часть 4 УК РФ?Стоит ли подавать апелляцию по статье 228 часть 4 УК РФ?

Как лучше обжаловать приговор по статье 228 при помощи адвоката?

Стоит ли подавать апелляцию по статье 228 часть 4 УК РФ?

Нелегальные действия с наркотическими веществами без установки сбыта также грозит уголовная ответственность по статье 228 УК РФ.

Незаконными действиями являются транспортировка, хранение, покупка или производство наркотиков. Обычно суд осуждает нарушителя на довольно большой срок лишения свободы.

Отстоять свои права можно обжалованием  приговоров по статье 228 УК РФ. С этой целью направляют жалобу в главенствующие инстанции: апелляцию, кассацию, надзор.

Ниже рассмотрим, какие есть подводные камни при направлении этой жалобы и как может помочь адвокат.

Обжалование приговора по уголовным делам о наркотиках адвокатом

Уголовное дело предполагает равные права для обеих сторон.

Очень часто суды обходят такой принцип, как презумпция невиновности. Они выносят обвинительные приговоры не обращая внимания на все факторы события: нарушения в работе следствия, нехватка или не существование прямых улик в свершение преступления и т. п.

Исходя из этого, важно заметить, что без помощи адвоката по статье 228 УК РФ не обойтись. Он приступит к ознакомлению материалов дела, выявит нарушения, совершённые судом. Таким образом, это поможет совсем отменить приговор или же уменьшить наказание.

Отмены приговора без поддержки адвоката лучше не ждать.

Основания для обжалования приговора по статье 228 УК РФ

Чаще всего причинами пересмотра являются:

  • неправильное определение размера изъятой дозы наркотического вещества;
  • неправильное определение изъятого вещества;
  • нарушения, которые вызваны отказом прекращения ведения дела, при количестве вещества, не превысившем значительный размер;
  • отказ в прекращении дела без оснований, если обвиняемым вещества были сданы добровольно;
  • отказ обвиняемого от исполнения условий до судебного соглашения.

При большем количестве нарушений, выявленных адвокатом, выше вероятность пересмотра приговора в апелляции.

Чем может помочь адвокат по наркотикам?

Адвокат обязан самыми различными способами, разрешёнными законом, защитить обвиняемого.

Пересмотр апелляции никак не ухудшит положение обвиняемого. Законом разрешено только снижение жестокости наказания или отмена приговора.

Только опытный защитник может подготовить жалобу, содержащую аргументы на приговор суда.

Апелляционная жалоба по статье 228 УК РФ

Пересмотр в апелляции – оценка приговора на предмет его законности, обоснованности и справедливости.

В случае соответствия вынесенного наказания статье 228 УК РФ, апелляция может признать его несправедливым и не эквивалентным опасности преступления. В такой ситуации у защитника есть шанс снизить срок обвиняемого до минимума.

Апелляционная жалоба – возможность уменьшения серьёзности наказания или полной отмены приговора.

Основания для подачи

Обжалование приговора возможно при существовании следующих нарушений:

  • процессуальных (во время проведения дознания, следствия)
  • норм материального права (неверная квалификация по статье 228 УК РФ);
  • срока давности привлечения к ответственности (в приведённой ситуации, при вменяемости нарушителя, от 2 до 15 лет);
  • несоответствие наказания совершённому деянию;
  • привлечение к уголовной ответственности не соответствующее закону.

Как правильно написать апелляционную жалобу?

Она должна принимать во внимание требования оформления и текста, содержащиеся в статье 389.6 УПК РФ или будет возвращена судом.

Стоит ли подавать апелляцию по статье 228 часть 4 УК РФ?

В тексте жалобы нужно указать:

  • наименование суда, которым будет производиться пересмотр дела;
  • сведения о осужденном и его защитнике;
  • сведения о суде и вынесенном приговоре;
  • основания для направления жалобы, доводы со стороны защиты, содержащие аргументы;
  • перечень документов, поданных с жалобой;
  • подпись подающего заявление.

Заявитель так же имеет право вписать дополнительные пункты, содержание которых напрямую зависит от обстоятельств дела. К примеру, можно указать перечень доказательств, ставших известными после оглашения обвинительного приговора.

Законом разрешено направить жалобу с указанием оснований и доводов.

В какие сроки нужно направить?

Сначала нужно определить, с какого момента времени пошёл срок для подачи жалобы. Он отсчитывается с момента оглашения судом приговора. Если обвиняемый находился под стражей, то с даты выдачи приговора в его окончательной форме.

После этого у защитника обвиняемого есть 10 дней для написания и направления жалобы в апелляционный суд.

Обжалование приговора суда возможно в течение 10 дней после его оглашения.

Куда подавать апелляционную жалобу?

Так как первое разбирательство по статье 228 УК РФ проходит в районном суде, рассмотрение жалобы производится областным судом.

Документы подаются в районный суд, вынесший приговор. Он направит её в апелляционный суд.

Особенности апелляции, который нужно учесть

Пересмотр дела в апелляции имеет свои нюансы:

  • обвиняемый не обязан присутствовать в зале суда во время заседания. Исключением является его личная просьба в тексте жалобы;
  • необязательной является и присутствие свидетелей и экспертов. Они вызываются судом по ходатайству;
  • для принятия апелляцией доказательств, которые раньше не были исследованы первой инстанцией, обвиняемый должен обосновать причины невозможности их получения.

Жалоба будет рассмотрена апелляционным судом в течение 30 дней после её получения.

Какое решение может принять апелляционный суд?

Он имеет право оставить приговор в силе, произвести его отмену или изменение, а также возвратить на новое рассмотрение.

Для отмены или изменения приговора судом должны быть подтверждены нарушения:

  • несоответствие выводов районного суда фактическим доказательствам и обстоятельствам по делу;
  • серьёзное несоблюдение уголовно-процессуальных норм;
  • неправильное применение норм УК РФ;
  • несправедливость приговора по отношению к характеру и обстоятельствам преступления;
  • недоказанность обязательных признаков состава преступления.

С обвиняемого будут сняты все обвинения, если апелляционный суд отменит приговор.

При изменении приговора, в решении по нему будет обозначен точный размер или вид санкции. Приговор станет действительным сразу после оглашения.

Ответы на вопросы. Обжалование приговора по наркотикам. — Адвокаты по наркотикам

Сфабриковано уголовное дело по статье 228.1. На протяжении пяти лет обращался во все инстанции — без результата. Подскажите, что делать?!

Ответ:

Для ответа на Ваш вопрос необходимо изучать материалы Вашего дела. Помните!: Неверно составленные жалобы не возымеют действия ни в одной инстанции!

Признание-царица доказательств

Вопрос:

Моего сына приговорили к 9.9 годам лишения свободы. Осужден по статьям ч.3 ст.30 ст. 228.1 ч.3 по двум эпизодам и ч.1 ст.30 ст. 228.1 ч.4.

В апелляционном представлении от прокурора, было сказано, что по одному эпизоду 3 части была провокация со стороны сотрудников, и был использован один и тот же закупщик, и просил исключить из приговора один эпизод.

Суд отказал, мотивируя тем, что мой сын сознался по всем эпизодам. Как Вы считаете, есть вероятность успешно обжаловать приговор в кассационном порядке?

Читайте также:  Что меня ждёт, если я не оплачиваю долг по кредитной карте?

Ответ:

Если эпизод преступления является провокационным, то полученные доказательства вины по данному эпизоду должны быть признаны недопустимыми, с изменением наказания в сторону уменьшения. Если это действительно так, то необходимо обжаловать приговор в кассационном порядке. Чтобы сказать точно, необходимо изучить материалы дела.

Апелляция и увеличение срока

Вопрос:

Может ли суд апелляционной инстанции увеличить срок, может ли присудить срок, превышающий тот срок, который был дан на первом суде?

Ответ:

Суд апелляционной инстанции может ухудшить положение осужденного исключительно по представлению прокурора. По своей инициативе суд этого сделать не может. Подробнее читайте здесь.

Рецидив и смягчение наказания

Вопрос:

Мужа осудили ч.1 ст. 228.1 на 2 года строго режима. Дали такой приговор, т.к. признали рецидив. Мы подали апелляцию в вышестоящую инстанцию, т.к. рецидив отсутствует.

Можно ли при пересмотре дела рассчитывать на условный срок, хотя бы с большим испытательным сроком? Смягчающие обстоятельства: малолетний ребенок, беременная жена, сотрудничество с органами, вину признал, инвалид 3 группы.

Ответ:

Вероятность назначения условного наказания при отсутствии рецидива существует, но всерьез на это рассчитывать не стоит. Возможно смягчение наказания.

Верховный Суд — последняя инстанция?

Вопрос:

Если получен отказ Верховного Суда о переквалификации статьи, можно ли еще что-то сделать?

Ответ:

Если Вами был получен отказ судьи ВС РФ в передаче кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, то Вы можете его обжаловать Председателю ВС или его заместителю. Вместе с тем, необходимо отметить, что правом кассационного обжалования приговора обладает как сам осужденный, так и его адвокат/представитель.  Подробнее см.здесь.

Необходимо понимать разницу между содержанием апелляционной и кассационной жалобой. Так, несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела, не является основанием для отмены или изменения приговора в кассационной инстанции (кассационная инстанция не переоценивает доказательства!).

Жалоба Председателю ВС

Вопрос:

Поданная жалоба в Верховный Суд РФ получила отказ. Какой срок подачи Председателю Верховного Суда? Что делать, если срок уже прошел?

Ответ:

11 января 2015 года вступил в законную силу Федеральный закон от 31 декабря 2014 года № 518-ФЗ «О внесении изменений в статьи 401.2 и 412.2 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации».

Согласно указанному закону, срок обжалования приговора в кассационном порядке был полностью упразднен. До вступления в силу указанного закона обжаловать приговор в кассационном порядке можно было только в течении 1 года после его вступления в законную силу.

Однако, на данный момент ограничение срока обжалования приговора в течении 1 года отменено и приговор в кассационном порядке можно обжаловать бессрочно.

Таким образом, вы можете обратится к Председателю ВС РФ бессрочно. Подробнее о порядке кассационного обжалования приговора здесь.

Апелляция по ч.3 ст. 228 УК РФ

Вопрос:

Можно ли подавать апелляцию при сроке 4 года по ч.3 ст. 228 УК РФ? До этого были два условных срока?

Ответ:

Вы можете обжаловать приговор в апелляционном порядке. Однако, при описанных вами обстоятельствах, считаю, что обжаловать его смысла нет.

Обжалование

Вопрос:

Моего мужа осудили на срок 2 года общего режима. Есть судимости — они погашены. У него и у меня ВИЧ. Имеем 2-х малолетних детей. У него обнаружили туберкулез. Имеется ли возможность пересмотра дела и изменения наказания на условное?

Ответ:

Вы не написали квалификацию обвинения по которой был осужден ваш муж. Если вы не согласны с приговором ввиду его суровости, то можете его обжаловать сначала в апелляционном, а далее в кассационном порядке.

Обжалование приговора, постановленного в особом порядке

Вопрос:

Можно ли обжаловать приговор, если он постановлен в особом порядке?

Ответ:

Приговор суда постановленный в особом порядке не может быть обжалован только по основанию «несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела», по другим основаниям такой приговор обжаловать можно. Подробнее читайте здесь.

Есть ли инстанция выше ВС РФ?

Вопрос:

Приговор был обжалован в Верховном Суде РФ. Можно ли обжаловать повторно? Сколько стоит ваша консультация? Я имею в виду, если Вы ознакомитесь с материалами дела и скажете, чем можно помочь.

Ответ:

В соответствии с ч.3 ст.401.

8 УПК РФ, председатель Верховного Суда Российской Федерации, его заместитель вправе не согласиться с постановлением судьи Верховного Суда Российской Федерации об отказе в передаче кассационных жалобы, представления для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции и вынести постановление об отмене такого постановления и о передаче кассационных жалобы, представления с уголовным делом для рассмотрения в судебном заседании соответствующего суда кассационной инстанции.

Если судья ВС РФ своим постановлением отказал в передаче кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании кассационной инстанции, то данный отказ Вы можете обжаловать Председателю ВС РФ или его заместителю.

Имейте ввиду, что основаниями для отмены или изменения приговора судом кассационной инстанции, являются существенные нарушения Уголовного или Уголовно-Процессуального закона повлиявшие на исход дела, и не является несоответствие выводов судов первой и апелляционной инстанции фактическим обстоятельствам дела. Таким образом, кассационные жалобы поданные по последнему основанию и содержащие доводы о необходимости переоценки исследованных документов.

Кроме того, закон предусматривает подачу в суд кассационной инстанции повторных кассационных жалоб по иным правовым основаниям.

Разные наказания при одинаковом участии

Вопрос:

Здравствуйте. Хочу обратиться за помощью к вам. Моего мужа осудили по ч.2 статьи 231 УК РФ и ч.4 ст.228.1 УК РФ. По сути он занимался культивированием, но за большой объём добавили ч.4 ст. 228.1 УК РФ. У него признательные показания по ст.

231 УК РФ и в процессе следствия адвокат его уговорил на досудебное соглашение со следствием и при этом согласиться на ч.4 ст. 228.1 УК РФ. Что мой муж и сделал. Его вывели в отдельное производство и дали 5 лет строгого режима. Другим соучастникам проходящим по этому делу в другом суде убрали ч.

4 статьи 228.1 УК РФ за не имением доказательств (приговор ещё не вступил в силу). В апелляционном суде прокурор просил снизить моему мужу наказание и особо подойти к нашему делу, но судьи после длительного совещания ничего не изменили.

В связи с этим у меня вопрос можно ли что то сделать для моего мужа, так как прокуратура была не против снизить наказание? Куда обратиться? Мы с адвокатом будем писать кассационную жалобу на отмену нашего приговора в связи с отменной ч.4 статьи 228.1 УК РФ у других соучастников.

Подскажите пожалуйста есть у нас какие-нибудь шансы и варианты, чтобы снизят срок мужу.Муж привлекается первый раз, есть двое несовершеннолетних детей.Заранее спасибо.

Ответ:

Здравствуйте, если в деле действительно нет доказательств подготовки к сбыту наркотического средства, то необходимо добиваться изменения приговора.

Если суд при одних и тех же обстоятельствах в одном случае признал отсутствие состава преступления по ст.228.1 УК РФ, то шанс изменить приговор есть.

Для того, чтобы ответить какова вероятность его изменения, необходимо изучить приговоры в отношении вашего мужа и других лиц.

В нашей практике было похожее дел когда один соучастников преступлений осудили по 4 эпизодам сбыта наркотических средств, а в отношение одного из соучастников, осужденного позже, суд признал три эпизода провокацией.

Таким образом получилась юридическая коллизия, когда существовали два приговора за одни и те же действия соучастники были осуждены в разных квалификациях. Обжаловали данные обстоятельства до Председателя ВС РФ, и там было принято решение о передаче дела в судебную коллегию ВС РФ и наказание снижено. Приговоры приведены в соответствие. 

Кассационная жалоба

Вопрос:

Добрый вечер! Какой должен быть мотив кассационной жалобы, если сына осудили первый раз с положительными характеристиками ч. 5 ст. 33 и ч. 2 ст. 228  УК РФ на 4 года общего режима?

Ответ:

В вашем случае, в кассационной жалобе необходимо делать упор на не справедливость назначенного судом наказания, и просить его смягчения.

Кто имеет право подавать апелляцию?

Вопрос:

Здравствуйте! Подскажите пожалуйста как поступить! Моего мужа осудили по ст.228 УК РФ на срок 8 лет 6 месяцев строгого режима. В марте следующего года исполнится 1 год как он отбывает наказание! Кассационную жалобу он не подавал! Скажите, имею ли я право подать какие либо документы со своей стороны, если да, то какие?

Ответ:

Если вы не были допущены судом первой или апелляционной инстанции в качестве защитника по уголовному делу, то вы не обладаете правом кассационного обжалования приговора.

Апелляция ОПГ

Вопрос:

Здравствуйте! У мужа ОПГ ч.4 ст.228.1 УК РФ, прокурор запросил 19 лет, после приговора некоторые участники группы будут подавать апелляционную жалобу, муж не будет. Апелляция будет распространяться на всех или только на тех кто ее подал? 

Ответ:

Суд апелляционной инстанции вправе проверить уголовное дело в отношение всех осужденных, в том числе и тех, кто не подавал апелляционную жалобу, таким образом по апелляционным жалобам других осужденных он может улучшить положение вашего мужа. При этом суд апелляционной инстанции может ухудшить положение осужденных, исключительно по представлению прокурора, по жалобе осужденных не может. 

Адрес ВС РФ

Вопрос:

По какому адресу отправлять кассационную жалобу в судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда  РФ?

Читайте также:  Состою ли я на учёте у нарколога в настоящее время?

Ответ:

Почтовый адрес:

Поварская ул., д.15, Москва, 121260 

Кассация срок подачи

Вопрос:

Подскажите, правда ли, что кассационная жалоба подается без срочно? Если да то когда вышел закон?

Ответ: 

Да, это действительно так, в настоящее время кассационная жалоба в порядке выборочной кассации подается бессрочно.

Федеральный закон от 31 декабря 2014 года № 518-ФЗ «О внесении изменений в статьи 401.2 и 412.2 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации».

Кто может подавать апелляцию?

Вопрос:

Вчера мужу вернули дополнение к апелляционной жалобе с формулировкой, что он не имеет права подавать дополнение, так как апелляционную жалобу писал не он, а защитник (не адвокат), хотя когда у судьи спросили, он сказал что можно, т.к. касается именно его, пишем еще одно большое дополнение, только теперь от лица защитника.

Можно ли приобщить дополнение мужа в самом заседании? (вернули не только ему, второй обвиняемый через месяц получил обратно жалобу с формулировкой «дела в районном суде нет, передано в край» Но и в крае дела нет, да и получается, что сотрудники СИЗО или суда намеренно так затянули сроки).

Как теперь подавать все, если итак ясно, что апелляционную жалобу не примут и срок судья не восстановит?

Ответ:

Вашему мужу необходимо подавать ходатайство о восстановлении срока подачи апелляционной жалобы, если поданная защитником апелляционная жалоба принята к рассмотрению, то срок должны восстановить.

В случае отказа, вы можете обжаловать данное решение в вышестоящий суд.

Вместе с тем в судебном заседании апелляционной инстанции, в судебных прениях, ваш муж может изложить все свои доводы, и приобщить их в письменном виде в соответствие с ч.7 ст.292 УПК РФ.   

Порядок обжалования

Вопрос:

Осужден в феврале 2013г., за преступление совершенное в 2012г. По ч.2 ст.228.1 УК РФ к 7 годам. Написал по №1002 Постановлению без результата. До верховного еще не дошел.

Подскажите, стоит писать дальше? Прокурор просил 6 лет, а судья дал 7 лет. С чего это она решила, что надо 7 лет не понятно. Ясновидящей она не является.

А убеждения её тоже не понятны! У меня полная сознанка, какие могут быть убеждения? 

Ответ:

Если вы считаете приговор не справедливым, то его необходимо обжаловать во все инстанции в установленном законом порядке.

Увеличение срока после апелляции

Вопрос:

Осудили по ч.1 ст.228.1 УК РФ к 5 годам 6 месяцам общего режима. Никаких разработок и т.д. не было, вытянули и сделали якобы закупку. Но это все подстава, договаривались вместе приобрести с ним, а вышло все против меня. Из свидетелей лишь опера и парковщик.

Характеристики все положительные, раннее не судим, дали 3 года 10 месяцев меньше меньшего, но так как я вину не признал, потому что я этого не совершал, написал апелляцию и добавили еще до 5 с половиной. Все в шоке. На иждивении дочь 4 года. Поймали с “солью” 0.32гр. Одна доза, грубо говоря, для меня была, и денег изымают 2700р.

где логика? Цена за грамм на черном рынке около 1000р. Ничего не помогло, сижу уже два года, еще три с половиной. Подскажите что делать?

Ответ:

Вам необходимо обжаловать приговор в кассационном порядке. Необходимо изучить все материалы дела с начала, на предмет наличия существенных нарушений уголовно-процессуального закона, именно такие нарушения являются основанием для изменения или отмены приговора. Пробуйте отменить приговор, и возвратить дело на новое рассмотрение.

Вместе с тем, вы можете обратиться в прокуратуру с заявлением о возбуждении производства по вновь открывшимся обстоятельствам, и направлении указанных вами доводов в следственный орган для их расследования. Отказ прокуратуры в возбуждении указанного производства, необходимо обжаловать вышестоящему прокурору или в судебном порядке.

 

Апелляция и рецидив

Вопрос:

Мужа осудили по ч.1 ст.228 на 4 года лишения свободы. Ранее был осужден условно по ч.2 ст.228 УК РФ к 4 годам условно. В декабре опять попался с героином 0,86 гр.

В деле есть ходатайство из полиции подписанное полковником, о том, что он способствовал изобличению других лиц причастных к распространению, с просьбой не лишать его свободы.

У нас двое малолетних детей 3 и 5 лет, сейчас узнала что снова беременна. Могу ли я сама написать апелляцию, и может ли ему вообще что-то помочь?

Ответ:

Если вы не были допущены в качестве защитника вашего мужа судом первой апелляционной инстанции, то вы не обладаете правом обжалования приговора.

Кассация и признание вины

Вопрос:

Я осужден по ч.4 ст. 228 УК РФ на срок 10 лет. В данный момент собираюсь написать кассационную жалобу, в связи с этим хочу получить консультацию. Если я в кассационной жалобе признаю полностью вину, может ли это повлиять на результат?

Ответ:

Признание вами вины в кассационной жалобе на результат не повлияет.

Обжалование приговора постановленного в особом порядке

Вопрос:

Здравствуйте! Скажите пожалуйста, допускается ли обжалование приговора после рассмотрения уголовного дела в особом порядке по ч.1 ст.157 УК РФ.

Ответ:

Приговор постановленный в особом порядке можно обжаловать по основаниям его суровости, и допущенных существенных нарушений уголовного и уголовно-процессуального законов, при расследовании и рассмотрении дела судом.

Переквалификация по части 4 статьи 228.1 УК РФ в апелляции или зачем нужен адвокат при полном признании вины

Явка с повинной, признательные показания и полное признание вины в предъявленном обвинении? Что может предпринять для защиты адвокат при таком положении вещей? Об этом пойдет речь в настоящей статье, где при наличии указанных исходных данных в итоге удалось переквалифицировать предъявленное обвинение и снизить назначенное наказание.

Фабула дела:

Данное дело начиналось как многие подобные дела. Автомобиль моего будущего подзащитного остановил наряд ДПС, подзащитный вызвал подозрения у сотрудников полиции, в результате чего произошел досмотр его автомобиля и его лично. При нем и в автомобиле были обнаружены свертки с наркотическим веществом в крупном размере.

У его товарища также обнаружили аналогичные свертки с наркотическими веществами.

Подзащитный и его товарищ были доставлены в отдел полиции, где последние написали явки с повинной, подзащитный к тому же изъявил желание показать места, где до момента задержания они с товарищем успели сделать так называемые тайники закладки, данные места были осмотрены следователем, наркотические средства изъяты.

Защиту по уголовному делу я принял спустя примерно месяц после его возбуждения, к моменту моего вступления в дело уже имелась явка с повинной, признательные показания, протоколы осмотра места происшествия, из которых следовало, что подзащитный показал места тайников-закладок наркотических средств, которые он сделал со своим товарищем до момента его задержания сотрудниками полиции.

Через некоторое время подзащитному было предъявлено обвинение по п. «г» ч.4 ст. 228.1 УК РФ, ч. 3 ст. 30 п. «г» ч.4 ст. 228.

1 УК РФ, то есть те тайники-закладки, которые подзащитный успел сделать, и после сам показал, следствие расценило как оконченный состав незаконного сбыта наркотических средств, а те наркотические средства, которые были изъяты у подзащитного и из его автомобиля при задержании, следствие расценило как покушение на незаконный сбыт наркотических средств.

Подзащитный признал свою вину. Но я не был согласен с таким обвинением, считая что действия подзащитного должны быть квалифицированы как один эпизод, при этом не как оконченный, а как покушение.

Последовала жалоба прокурору, который указал, что обвинение предъявлено верно.

Дело было направлено в суд с указанным объемом обвинения.

Рассмотрение дела в суде:

В суде подзащитный также полностью признал свою вину. Я вновь не был согласен с квалификацией его действий, настаивая, что не образует содеянное двух эпизодов, тем более одного оконченного.

Моя позиция основывалась на следующем.

1. В ходе рассмотрения дела было установлено, что наркотическое средство было получено подзащитным и его сообщником из одного места, им не было известно, разное или одинаковое вещество было в тайнике. Наркотическое средство подзащитный и его сообщник не расфасовывали, получили уже в расфасованном виде.

2. Тайники-закладки наркотических средств были произведены в один день в короткий промежуток времени.

3. Адреса сделанных до задержания тайников-закладок подзащитный и его сообщник никому не сообщали, места сделанных закладок, не были оговорены с заказчиком, подсудимые сами определяли место, где сделать тайник-закладку.

По определенной договоренности, места сделанных тайников-закладок подсудимые должны были сообщить после того, как были бы сделаны все закладки. Сделать этого они не успели, так как были задержаны сотрудниками полиции.

  • Указанные сведения были получены из допроса обоих подсудимых, мой подзащитный дал аналогичные показания еще на следствии.
  • Кроме того, озвученную позицию я подкрепил протоколом осмотра сотовых телефонов подсудимых, из которого следовало что какие-либо файлы или сведения, указывающие на то, что подсудимые сообщили места сделанных тайников-закладок, в осмотренных сотовых телефонах обнаружены не были.
  • Из этого следовало, что стороной обвинения не были получены какие-либо доказательства, указывающие на то, что подсудимые сообщили потенциальным покупателям о местах сделанных тайников-закладок, что в свою очередь исключает в их действиях наличие оконченного состава преступления.
Читайте также:  Списание приставами задолженности, если было подано заявление о получении детских пособий

Такой вывод я сделал, руководствуясь разъяснениями, данными в пункте 13 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.

2006 № 14 «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами», согласно которым оконченным факт незаконного сбыта наркотических средств может быть в том случае, когда осуществлена передача наркотического средства, в том числе непосредственно, путем сообщения о месте хранения наркотического средства приобретателю, проведения закладки в обусловленном с ним месте, введения инъекции.

Указанных признаков, с наличием которых высшая судебная инстанция связывает наличие оконченного состава преступления, в ходе расследования и рассмотрения дела в суде установлено не было. Соответственно вывод о наличии в действиях подзащитного оконченного состава преступления является ошибочным.

Ошибочной я полагал и квалификацию в виде двух эпизодов.

В обоснование своей позиции я сослался на Обзор судебной практики Верховного Суда РФ № 3 за 2017 год (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 12.07.2017), пункт № 34, согласно которому следует, что по смыслу закона, одновременный сбыт наркотических средств и психотропных веществ в рамках единого умысла, направленного на их реализацию в целом, образует одно преступление.

Собранными доказательствами подтверждалось, что все тайники-закладки были сделаны в один день в небольшой промежуток времени, адреса сделанных тайников-закладок подсудимые не сообщали, потенциальные покупатели не могли забрать наркотическое средство. Как указывалось выше, по установленной договоренности сообщить места сделанных тайников-закладок подсудимые должны были сделать после того, как были бы сделаны все запланированные тайники-закладки.

Указанное, по моему мнению, свидетельствовало о том, что действия подсудимых охватывались единым умыслом и не были доведены до конца по независящим от них обстоятельствам, так как были пресечены сотрудниками полиции.

Соответственно квалификация действий подсудимых как два отдельных эпизода является юридически неверной, их действия должны быть квалифицированы в виде одного длящегося эпизода в форме покушения на незаконный сбыт наркотических средств.

Указанную позицию я доносил изначально до следствия, потом прокурору в своих жалобах и суду в прениях.

Государственный обвинитель в прениях указал, что действия подсудимых необходимо квалифицировать как два эпизода, один из которых оконченный, в общем, ровно так как и было предъявлено обвинение.

Приговор:

Суд с квалификацией согласился и признал виновными подсудимых по двум эпизодам незаконного сбыта наркотических средств в крупном размере, совершенным группой ли по предварительному сговору, то есть по п. «г» ч.4 ст. 228.1 УК РФ и ч. 3 ст. 30 п. «г» ч.4 ст. 228.1 УК РФ.

Апелляция:

Я не был согласен с приговором, подав апелляционную жалобу, и приводя указанные выше доводы, почему я считаю, что суд допустил ошибку в юридической квалификации содеянного, и просил действия подзащитного переквалифицировать на один эпизод в форме покушения на незаконный сбыт наркотических средств и снизить наказание, изменив тем самым приговор суда первой инстанции.

Неожиданный поворот:

После того как я подал апелляционную жалобу, я узнал что после моей жалобы прокурор решил подать апелляционное представление, получив которое я узнал, что прокурор тоже не согласен с приговором и просит его отменить, указывая на то, что суд неверно квалифицировал действия подсудимых как два эпизода, один из которых как оконченный. В обоснование своего представления прокурором были приведены доводы примерно аналогичные моим доводам, изложенным в апелляционной жалобе.

Итог рассмотрения дела:

Суд апелляционной инстанции согласился с доводами апелляционной жалобы и апелляционного представления прокурора, изменив приговор суда первой инстанции и переквалифицировав действия осужденных с п. «г» ч.4 ст. 228.1 УК РФ, ч. 3 ст. 30 п. «г» ч.4 ст. 228.

1 УК РФ, на ч. 3 ст. 30 п. «г» ч.4 ст. 228.

1 УК РФ, то есть как на один длящийся эпизод покушения на сбыт наркотических средств в крупном размере группой лиц по предварительному сговору, снизив при этом размер наказания, назначенный по приговору суда первой инстанции.

Таким образом, только в суде апелляционной инстанции удалось достичь того, на что делался акцент с самого начала осуществления защиты.

Вот такая история, в которой при полном признании вины удалось добиться переквалификации и снижения наказания.

Еспч дал шанс на оправдание осужденному за сбыт наркотиков

27 июня 2018 г. Президиум Верховного Суда РФ вынес постановление о возобновлении производства по уголовному делу в отношении Дмитрия Болотникова в связи с тем, что ЕСПЧ установил нарушение положений Европейской конвенции при рассмотрении дела судами РФ. 

Дмитрий Болотников был признан виновным в совершении в ходе проверочной закупки покушения на незаконный сбыт психотропного вещества в крупном размере. По приговору Фурмановского городского суда Ивановской области от 7 февраля 2014 г. он был осужден по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к лишению свободы сроком на 8 лет с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

ВС РФ дал шанс на оправдание после решения ЕСПЧОбъективная оценка доводов защиты – лишь после вмешательства ЕСПЧ

После этого в Ивановский областной суд была подана апелляционная жалоба, в которой была выражена просьба об изменении приговора и назначении наказания с применением ст. 73 УК РФ. В судебном заседании осужденный и его защитник сообщили о провокации со стороны правоохранительных органов.

Один из защитников по делу – управляющий партнер АБ «Бибик» Олег Бибик рассказал «АГ», что полиция не имела законных оснований для проведения проверочной закупки. По его словам, в деле отсутствовали данные о том, что Болотников занимался сбытом наркотиков раньше или намеревался делать это без вмешательства агента полиции.

Кроме того, материалы оперативно-розыскной деятельности изобличали свидетеля по делу «Тамару Благих» во лжи. «На следствии и в суде она уверяла, что 21 мая 2013 г.

впервые обратилась к сотрудникам наркоконтроля, чтобы разоблачить наркоторговца, который, по ее словам, уговаривал девушку купить у него наркотик и не давал ей покоя телефонными звонками. Однако, согласно рассекреченному постановлению о проведении ОРМ, еще 29 апреля 2013 г.

полицией было принято решение о внедрении к Дмитрию Болотникову некоего лица под псевдонимом “Тамара Благих”. К тому же сведения, полученные от оператора сотовой связи, подтверждали, что звонки на телефон Болотникова исходили именно от нее», – рассказал Олег Бибик. 

Однако судебная коллегия по уголовным делам оставила приговор без изменений, предположив, что «Тамара Благих» была не единственным информатором полиции, не мотивировав данный вывод.

Олег Бибик сообщил, что суды кассационной инстанции, вплоть до Верховного Суда, также не поддержали сторону защиты.

На кассационные жалобы следовали шаблонные ответы: «законность приговора и апелляционного определения сомнений не вызывают…», «оснований для оговора Болотникова не установлено…», «нарушений, влекущих признание результатов ОРМ недопустимым доказательством, судом не установлено».

После обращения в Верховный Суд последовала жалоба в ЕСПЧ на нарушение п. 1 ст. 6 Конвенции, гарантирующей право на справедливое судебное разбирательство. Европейский Суд объединил жалобу Болотникова с двумя аналогичными и 22 февраля 2018 г. опубликовал Постановление по делу «Парамонов и другие против России».

ЕСПЧ указал, что отсутствие в российской правовой системе ясной и предсказуемой процедуры санкционирования проверочных закупок наркотических средств является структурной проблемой, которая подвергает заявителей произволу со стороны сотрудников полиции и не позволяет судам проводить эффективный пересмотр их заявлений о провокации.

Суд сослался на правовые позиции относительно нарушений, связанных с процедурой разрешения и проведения проверочных закупок наркотических средств, изложенные в постановлениях по ранее рассмотренным делам, и пришел к выводу о том, что производство по уголовному делу в отношении Дмитрия Болотникова не соответствовало понятию справедливого судебного разбирательства. 

После этого Олег Бибик обратился к председателю ВС РФ Вячеславу Лебедеву с ходатайством о внесении представления о возобновлении производства по делу Болотникова ввиду новых обстоятельств. Представление было внесено 8 июня 2018 г., а 27 июня защитника пригласили принять участие в судебном заседании Президиума Верховного Суда. 

Олег Бибик сообщил, что, поддержав представление Лебедева, заместитель Генерального прокурора РФ на заседании Президиума процитировал вывод Европейского Суда о наличии структурной проблемы в российской правовой системе.

«Я все-таки видел структурную проблему в более широком плане, – пояснил Олег Бибик.

– В судебном заседании Президиума я недоумевал, какие новые обстоятельства для возобновления производства по делу усмотрел правоприменитель в решении ЕСПЧ, если все они были известны судьям изначально, однако никто не хотел обратить на них внимание. Не в этом ли заключается структурная проблема российской правовой системы?» Защитник просил освободить Дмитрия Болотникова из-под стражи. 

Президиум принял постановление, в котором указал: поскольку Европейский Суд установил нарушение п. 1 ст.

6 Конвенции в связи с тем, что суды не осуществили эффективной проверки доводов о провокации при проведении ОРМ в отношении Болотникова, приговор Фурмановского городского суда и последующие судебные решения отменить, Болотникова из-под стражи освободить, передать дело на новое судебное рассмотрение в ином составе суда.

«Теперь нам предстоят новые суды, и мы сможем проверить, покончено ли на местах с той самой структурной проблемой, о которой шла речь в Президиуме ВС РФ», – заключил Олег Бибик.

Leave a Comment

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *